תנאי סף מקדמי במכרז - סיווג הרישום (כספי) ברשם הקבלנים

תנאי הסף שהינם תנאים מהותיים שאי קיומם פוגע בעקרון השוויון מסייעים לקביעת הרף המקצועי המחייב לצורך השתתפות במכרז ועמידה בתנאי הסף כמוה כיציאה מקו הזינוק המשותף למתחרים בתחרות וכל המשתתפים נדרשים לקיים תנאים אלו כלשונם ולעמוד בתנאי הסף באופן שוויוני.

במכרז פומבי מטעם רכבת ישראל שפורסם לאחרונה הוצב תנאי סף שהינו: "המציע רשום בפנקס רשם הקבלנים בענף 100 סיווג כספי ג' 2".

טענות הצדדים:

הקבלן העותר, בעל סיווג כספי ג' 1, נבחר בשבע השנים האחרונות בחוזי מסגרת קודמים הזהים לטענתו למכרז הנדון, כאשר במשך כל שנות ביצוע העבודות לא עלו העבודות על שיעור של 300,000 ש"ח.

הקבלן טוען כי דרישת הסיווג הכספי הנוכחית משנה באופן שרירותי, חסר טעם והסבר את הסיווג שדרשה רכבת ישראל מהמשתתפים במכרזים זהים מסוג זה בעבר תוך הגדלת הסיווג פי 20! לכן מדובר בתנאי החורג באופן קיצוני ממתחם הסבירות, פוגע בעקרון השוויון ובתחרות הוגנת בין מציעים ולכן על בית המשפט להתערב ולבטל תנאי זה.

המשיבה, רכבת ישראל, טוענת כי פעילותה צמחה וגדלה לאין שיעור בתשתיות, במבנים, במתקנים ובמורכבות הפעולות, כך גם גדל תקציב הפיתוח, הוקם אגף הלוגיסטיקה המרכז את הפעילות ולכן הוחלט לצאת למכרז פומבי השונה מהותית מההתקשרויות הקודמות.

לפיכך מינתה רכבת ישראל ועדה מקצועית אשר התאימה לצרכים העדכניים מכרז שונה לחלוטין מאלו הקודמים, בדרישות, בהיקף העבודות, בהיקף הכספי, במורכבות העבודות והמערכות. לכן מדובר לטענת הרכבת בתנאי סף סביר ומידתי המבוסס על המלצה של ועדה מקצועית שאין בו כל פגם ואין לכן מקום להתערבות בית המשפט בהחלטת ועדת המכרזים.

בנוסף, לטענת הרכבת, יתכן כי לקבלן שייבחר תוצאנה מספר מטלות בו זמנית ותיתכן אפשרות שתהיה גם מטלה אחת שתעלה על תקרת הסיווג של ג' 1.

כמו כן, לטענת הרכבת, העלאת דרישות הסיווג הכספי לרישום ברשם הקבלנים של סיווג ג' 2 במקום ג' 1 מביאה לכדי ביטוי את העלאת הרף לצוות מקצועי ותשתית ניהולית טובים יותר המתאימים יותר למורכבות ולהיקף המכרז הספציפי הזה.

פסיקת בית המשפט

בית המשפט המחוזי דחה את העתירה. בית המשפט לא יתערב בתנאי סף המבוססים על שיקול דעת מקצועי מובהק המבטיח את השגת תכלית המכרז, שכן, מדובר בעניין מובהק של שיקול דעת, אלא אם כן, מדובר במקרים ברורים וקיצוניים במיוחד. בית המשפט בודק אם החלטת הרשות נתקבלה בדין ומשיקולים עניינים ואם היא מצויה במתחם הסבירות ויתערב רק אם נפל פגם מהותי.

העובדה שתנאי הסף יוצרים מהגדרתם ומטיבם סינון מוקדם של משתתפים פוטנציאליים במכרז, אינה מהווה בהכרח הפליה או פגיעה בעקרון השוויון, ובלבד שסיכון זה נעשה בהסתמך על שיקולים עניינים.

תנאי הסף שהינם תנאים מהותיים שאי קיומם פוגע בעקרון השוויון מסייעים לקביעת הרף המקצועי המחייב לצורך השתתפות במכרז ועמידה בתנאי הסף כמוה כיציאה מקו הזינוק המשותף למתחרים בתחרות וכל המשתתפים נדרשים לקיים תנאים אלו כלשונם ולעמוד בתנאי הסף באופן שוויוני.

למכרז הוגשו 9 הצעות וכולן עמדו בתנאי הסף של הסיווג ג' 2, כך שלכאורה אין מדובר בפגיעה בלתי סבירה בתחרות.

במקרה ספציפי זה מדובר במכרז חדש השונה באופן מהותי בהיקפו ומורכבותו מהמכרזים הקודמים, שפורסם בעקבות המלצות של ועדה מקצועית שהמליצו בין היתר על עדכון המדרגתיות. כמו כן האפשרות אף הרחוקה כי העבודה שתידרש מהקבלן תעלה על תקרת הסיווג של ג' 1, במידה ותתקיים, לא תאפשר לקבלן לעמוד בתנאי זה.

בית המשפט נתן בפסיקתו איתות ברור שיתכן והחלטתו היתה שונה אם היה מדובר במכרז כדוגמת המכרזים הקודמים, מכרז קטן בהיקפו ושאינו מורכב, לכן בנסיבות דנן לא מדובר בתנאי לא סביר או לא ענייני או לא מידתי במידה כזו המצדיקה התערבות של בית המשפט בהחלטת ועדת המכרזים וביטולו, או שינויו של התנאי.

עת"מ (ת"א) 31223-09-10