תנאי סף - שינוי בעת סיור קבלנים

מוציא המכרז, רשות מקומית, נתמכה בחוות דעת היועץ המשפטי שלה שבכר להעניק "פרשנות – תכליתית" למונח בעלות ברכבים, באופן שהמבחן הקובע הוא שליטה ברכבים, ולפיכך הכשיר מציע והוציאו ידי חובתו גם על ידי שכירת משאיות ולא הצגת בעלות רשומה.

הצעת המכרז קבעה כי "צירוף המסמכים וקיום התנאים מהווים תנאי מוקדם להשתתפות במכרז.. על מציע לצרף להצעתו... העתק צילומי של רשיונות רכב בבעלות המציע..."

בית המשפט לעניינים מינהלים בבאר שבע הבדיל בין מסגרת חוזית לבין זו של המכרז. "פרשנות תכליתית" זוכה למקום מכובד בדיני חוזים כאשר בחוזה ישנם צדדים קבועים אשר לעיתים במקרה של חסר בחוזה משלימים אותו דרך בחינת אומד דעתם של הצדדים, ופרשנות תכליתית במובן הרחב.

לעומת זאת, תנאי המכרז מוצגים בפני הצדדים בסמוך למועד האחרון להגשת ההצעות, הם מוכתבים על ידי הרשות כגורם יחיד ולא נולדים במסגרת משא ומתן בין שני הצדדים. לכן, תנאי המכרז בכלל ותנאי הסף של המכרז חייבים להיות ברורים וחדים בלשונם והפרשנות מובנת לכל. בענייננו המשמעות היא שבעלות פירושה בעלות ולא שכירות, ולו רצתה הרשות המקומית לאפשר גם לשוכר רכב להשתתף במכרז, היה עליה לעשות זאת מפורשות.

שינוי תנאי המכרז במהלך סיור קבלנם הינו הליך בעייתי. רשות מציגה תנאים במכרז. בהתאם, שוקלים גורמים שונים אם להשתתף בו, וכנגזר מכך אם להשתתף בסיור הקבלנים, הגורם הבוחר שלא להשתתף במכרז בשל קיומו של תנאי זה או אחר המהווה חלק ממנו, אינו אמור לדעת שקיים סיכוי שהתנאי ישתנה במהלך הסיור. יוצא מכך, שמתן היתר לשנות את תנאי המכרז במסגרת סיור, הקבלנים פוגע בעקרון השוויון. יש בכך קביעת תנאי סף חדש. לפיכך, הן שינוי התנאי בסיור הקבלנים והן הרחבת התנאי על ידי פרשנות תכליתית הסותרת מונח ברור – "בעלות" – פוגעת בעקרון השוויון ובניהול התקין של הליכי המכרז. לכן, בית המשפט ביטל את תוצאת המכרז.

עת"מ (ב"ש) 285/08